CRIMINAL LAW
不真正不作為犯の成立要件
不真正不作為犯の成立要件は、刑法（構成要件該当性）の論点です。不作為によって作為犯の構成要件を実現したといえるか。不真正不作為犯の成立要件が問題となる。 判例・通説の規範は「不真正不作為犯が成立するためには、①作為義務（保障人的地位）の存在、②作為の可能性・容易性、③作為犯との構成要件的同価値性が必要である。」とされ、予備試験・司法試験の論文では平成24年・平成26年・平成28年・平成30年などに問われています。
問題の所在
不作為によって作為犯の構成要件を実現したといえるか。不真正不作為犯の成立要件が問題となる。
規範（判例・通説の定式）
不真正不作為犯が成立するためには、①作為義務（保障人的地位）の存在、②作為の可能性・容易性、③作為犯との構成要件的同価値性が必要である。
【作為義務の発生根拠】
法令・契約・事務管理・条理（先行行為・危険の引受け・排他的支配等）。形式的な根拠だけでなく、結果発生の具体的な危険に対する排他的支配・保護の引受けという実質的根拠を重視すべきである。
あてはめのポイント
①親の子に対する保護義務（法令＋自然的監護関係）、②ひき逃げ（先行行為に基づく作為義務）、③同居者の放置（排他的支配＋保護の引受け）、④シャクティパット事件（最決平17.7.4：患者の親族から重篤な患者を引き受けた者の作為義務）。
答案での書き方（法的三段論法）
- 1
問題提起
不作為によって作為犯の構成要件を実現したといえるか。不真正不作為犯の成立要件が問題となる。
- 2
規範
上の「規範」の定式を、判例名・条文とセットでそのまま書く。要件が複数ある場合は①②③と番号を振る。
- 3
あてはめ
問題文の事情を要件ごとに引用し、「〜という事情は…を意味するから、要件○を満たす」と評価を加える。数字・なお書き・当事者の具体的行動は必ず拾う。
- 4
結論
「したがって／よって」で要件充足と結論（成立・不成立、適法・違法、合憲・違憲）を一文で締める。
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出題実績と演習
よくある質問
Q不作為によって作為犯の構成要件を実現したといえるか。+
不真正不作為犯が成立するためには、①作為義務（保障人的地位）の存在、②作為の可能性・容易性、③作為犯との構成要件的同価値性が必要である。
Q「不真正不作為犯の成立要件」は予備試験・司法試験で出題されていますか？+
平成24年・平成26年・平成28年・平成30年・令和元年・令和4年の論文式試験で出題（または関連出題）されています。頻出度は標準ランクです。
Q刑法の因果関係はどう判断する？+
行為の危険性が結果へと現実化したといえるかで判断する（危険の現実化説）。具体的には①行為の危険性の大小、②介在事情の異常性の大小、③介在事情の結果への寄与度を総合考慮し、危険が介在事情を経てなお結果に現実化したと評価できれば因果関係を肯定する。
Q不真正不作為犯の成立要件は？+
①作為義務（保障人的地位）の存在、②作為の可能性・容易性、③作為犯との構成要件的同価値性が必要である。作為義務は法令・契約・条理などの形式的根拠だけでなく、結果発生の危険に対する排他的支配や保護の引受けという実質的根拠を重視して認定する。
Q客体の錯誤と方法の錯誤の違いは？+
客体の錯誤は甲を乙と誤認して殺害した場合、方法の錯誤は甲を狙ったが乙に当たった場合である。法定的符合説ではいずれも同一構成要件内の錯誤として故意は阻却されず、方法の錯誤では乙への殺人既遂と甲への殺人未遂が成立し観念的競合となる。