CRIMINAL PROCEDURE
おとり捜査の適法性
おとり捜査の適法性は、刑事訴訟法（捜査総論）の論点です。捜査機関が対象者に犯罪の機会を提供するいわゆるおとり捜査は、任意捜査として許容されるか。 判例・通説の規範は「おとり捜査は、直接の被害者がいない薬物犯罪等の捜査において、通常の捜査方法のみでは当該犯罪の摘発が困難である場合に、機会があれば犯罪を行う意思があると疑われる者を対象にして行われる…」とされ、予備試験・司法試験の論文では令和4年に問われています。
問題の所在
捜査機関が対象者に犯罪の機会を提供するいわゆるおとり捜査は、任意捜査として許容されるか。
規範（判例・通説の定式）
おとり捜査は、直接の被害者がいない薬物犯罪等の捜査において、通常の捜査方法のみでは当該犯罪の摘発が困難である場合に、機会があれば犯罪を行う意思があると疑われる者を対象にして行われるときは、刑訴法197条1項に基づく任意捜査として許容される（最決平16.7.12）。
あてはめのポイント
機会提供型（犯意を有する者に犯行の機会を提供するにとどまるもの）→原則として適法。犯意誘発型（もともと犯意のない者を教唆して犯罪を実行させるもの）→違法（適正手続違反）。
答案での書き方（法的三段論法）
- 1
問題提起
捜査機関が対象者に犯罪の機会を提供するいわゆるおとり捜査は、任意捜査として許容されるか。
- 2
規範
上の「規範」の定式を、判例名・条文とセットでそのまま書く。要件が複数ある場合は①②③と番号を振る。
- 3
あてはめ
問題文の事情を要件ごとに引用し、「〜という事情は…を意味するから、要件○を満たす」と評価を加える。数字・なお書き・当事者の具体的行動は必ず拾う。
- 4
結論
「したがって／よって」で要件充足と結論（成立・不成立、適法・違法、合憲・違憲）を一文で締める。
自分の答案がこの4要素に分解できているかは、AI答案添削で色分けして確認できます。
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出題実績と演習
よくある質問
Q捜査機関が対象者に犯罪の機会を提供するいわゆるおとり捜査は、任意捜査として許容されるか。+
おとり捜査は、直接の被害者がいない薬物犯罪等の捜査において、通常の捜査方法のみでは当該犯罪の摘発が困難である場合に、機会があれば犯罪を行う意思があると疑われる者を対象にして行われるときは、刑訴法197条1項に基づく任意捜査として許容される（最決平16.7.12）。
Q「おとり捜査の適法性」は予備試験・司法試験で出題されていますか？+
令和4年の論文式試験で出題（または関連出題）されています。頻出度は標準ランクです。
Q強制処分と任意処分の違いは？+
強制処分は、個人の意思を制圧し身体・住居・財産等に制約を加えるなど、特別の根拠規定がなければ許容できない手段をいう（最決昭51.3.16）。これに当たらない任意処分も、比例原則により必要性・緊急性を考慮して相当と認められる限度で許容される。
Q任意処分の限界はどう判断する？+
捜査比例の原則（197条1項本文）に基づき、①捜査目的達成のための必要性の程度と②対象者の権利・利益への侵害の程度を比較衡量し、③具体的状況のもとで相当と認められるかで判断する。必要性・緊急性は考慮要素、相当性が結論である。
Q所持品検査はどこまで許される？+
所持人の承諾を得て行うのが原則だが、捜索に至らない程度の行為は、強制にわたらない限り、必要性・緊急性と侵害される法益・保護される公益との権衡を考慮し、具体的状況のもとで相当と認められる限度で許容される（最判昭53.6.20）。