司法試験 令和7年 商法

〔第２問〕（配点：１００〔〔設問１〕から〔設問３〕までの配点の割合は、３０：４５：２５〕）

次の文章を読んで、後記の〔設問１〕から〔設問３〕までに答えなさい。

１．甲株式会社（以下「甲社」という。）は、電子機器の製造及び販売等を目的とする株式会社であり、その発行する株式を東京証券取引所（グロース）に上場している。甲社は、種類株式発行会社ではなく、監査役会設置会社であって、その総資産額は１００億円である。甲社ではここ数年、営業赤字が続いていた。

甲社の代表取締役はＡであり、取締役としてＡのほかにＢ、Ｃ、Ｄ及びＥがおり、Ｅは社外取締役である。また、甲社の内規（職務権限規程）によれば、５０００万円以上の取引については取締役会の承認が必要とされているところ、これまでに５０００万円未満の取引の承認が甲社の取締役会の議題とされたことはなかった。

２．乙株式会社（以下「乙社」という。）は、甲社が製造している製品の主要な出荷先の一つである。甲社は、令和５年２月、乙社の担当者から、これまでとは全く別の規格の電子機器αを継続的に大量生産して乙社に供給することが可能かどうかを検討してほしいと依頼され、その試作品の検討及び開発を始めた。

その後、甲社において電子機器αの試作品を開発する中で、甲社の工場にある既存の機械設備で電子機器αを生産することは少量であれば可能であるものの、大量生産することは困難であり、乙社と新たな供給契約を締結するためには特殊な工業用機械βの購入及び設置が必要であって、そのための費用が４０００万円掛かることが判明した。また、工業用機械βには汎用性がなく、電子機器αの生産以外の用途には転用できないものであった。

３．乙社と電子機器αに関する供給契約を締結するためには新たな設備投資が必要になることを踏まえて、甲社の取締役会ではその対応をめぐって複数回協議がされた。甲社の取締役会においては、１回の設備投資の額として４０００万円は過大ではないかとの意見もあったが、令和５年１０月、電子機器αに関する供給契約の締結は甲社に大きな利益をもたらすと見込まれることや、甲社における乙社の重要性からすれば、基本的には乙社の依頼に応じる方向で検討すべきであるという方針（以下「本件方針」という。）が確認された。その際に、社外取締役であるＥが、「工業用機械βには汎用性がなく、他の用途には転用できないのであるから、これを購入して設置する前に、乙社と供給契約について協議してその内容を確認し、甲社が不測の損害を被らないよう最善の注意を尽くすべきである。」との意見を述べた。Ｂ、Ｃ及びＤもＥの意見に賛同したことから、同月の時点では、取締役会において本件方針が確認されたにとどまり、工業用機械βを購入して設置することについては、乙社との今後の協議の結果を踏まえて改めて取締役会で承認を得るものとされた。

４．Ａは、本件方針を踏まえ、令和５年１１月、電子機器αの試作品を示して乙社と供給契約について協議することを試みた。ところが、乙社の担当者は、示された試作品の品質に難色を示し、「この程度の品質ではとても御社とは契約することができない。供給契約について今後協議を開始する前提として、まずはもっと品質の良い試作品を作ってもらう必要がある。」との意見をＡに伝えるとともに、「実は、御社以外にも電子機器αの供給の検討をお願いした会社があり、我が社と供給契約を締結することができるのは１社だけなので、もし契約を勝ち取りたいと真剣に考えるのであれば、品質の良い試作品を急ぎ用意することをお勧めする。」とＡに告げた。

こうした中、Ａは、甲社に大きな利益をもたらすことが見込まれる乙社との供給契約の締結の機会を逃すわけにはいかないと考えるとともに、令和５年１２月上旬に「既存の機械設備ではこれ以上の品質の試作品を製作することは困難だが、工業用機械βを設置して製作すれば現状よりも品質が向上することが見込まれる。」とする甲社の従業員のレポートが示されたことを受け、同月中旬、取締役会に諮ることなく工業用機械βを購入して設置し、甲社はその費用として４０００万円を支払った。Ａは、緊急性があることから工業用機械βの購入及び設置に当たり事前に取締役会に諮ることをしなかったが、乙社との供給契約の締結の重要性及び甲社の内規で取締役会の承認が必要とされているのは５０００万円以上の取引であることも考慮すれば、同年１０月の甲社の取締役会におけるＥの発言を踏まえても、次回の取締役会で速やかに事後承認が得られるだろうと考えていた。しかし、同年１２月下旬に開催された甲社の取締役会では、工業用機械βを購入して設置したＡの対応は強く非難され、工業用機械βを購入して設置したことにつき取締役会の事後承認は得られなかった。

５．乙社は、令和６年１月、甲社に対し、他社と電子機器αに関する供給契約を締結したので甲社とは新たな供給契約を締結しない旨を連絡した。そのため、設置された工業用機械βは、使われることのないまま甲社の工場で保管されている。

〔設問１〕

甲社の監査役であるＦが、令和６年２月、甲社を代表して、Ａに対し、工業用機械βの購入に係る責任を追及する訴えを提起した場合に、甲社の立場において考えられる主張及びその主張の当否について、論じなさい。

下記６から11までにおいては、上記２から５までの事実は存在しないことを前提として、〔設問２〕に答えなさい。

６．甲社では、平成２４年６月の定時株主総会の決議により、取締役の報酬の総額の上限額が年額１億円と定められるとともに、各取締役の報酬の具体的な配分が取締役会に一任されていた。また、甲社の取締役会は、株主総会から一任された各取締役の報酬の具体的な配分を毎年代表取締役に再一任していた。令和４年度に支払われた報酬の年額は、Ａが３０００万円、Ｂ、Ｃ及びＤがそれぞれ２０００万円、Ｅが１０００万円であった。

７．Ａは、同種の海外企業と比較して、日本企業の経営者の報酬が低すぎると考えていた。そこで、Ａは、令和５年４月に開催された甲社の取締役会に、取締役の報酬の総額の上限額を年額３億円とし、各取締役の報酬の具体的な配分を取締役会に一任する旨の議案（以下「本件議案」という。）

を定時株主総会に上程することを諮り、可決された。

８．令和５年６月に適法に招集された甲社の定時株主総会では、株主から「営業赤字が続いている今、なぜ取締役の報酬を増やす必要があるのか。」との質問があったが、Ａは、「同業他社との競争が激しくなっているため、今後はより優秀な人材を獲得して取締役に就任してもらう必要があるが、今のままでは報酬額が低く優秀な人材を獲得することができない。また、同業他社と比べても報酬額が低いという我が社の現状を踏まえれば、現在の取締役の勤労意欲の向上を図るという観点も欠かすことはできない。これらの事情を総合的に考慮し、取締役の報酬の総額の上限額を増やす必要がある。」と回答した。甲社提案の本件議案は、上記定時株主総会で可決された。

９．上記定時株主総会の日の翌日に開催された甲社の取締役会において、各取締役の報酬の具体的な配分について協議がされ、甲社の従来の慣行及び決定方針に従い、各取締役の報酬の具体的な配分を代表取締役であるＡに再一任する旨の決議がされた。

10．その後、Ａは、今後は取締役の報酬の支払に関する事務を甲社の外部に委託することとし、各取締役に支払われる報酬の額を甲社の従業員に容易には知られないようにした。その上で、Ａは、自らの報酬の年額を前年度の３０００万円から２億円増額して２億３０００万円とし、Ｂ、Ｃ、Ｄ及びＥの報酬の年額は前年度と同額とする旨の決定（以下「本件報酬額決定」という。）をし、実際にその額が甲社から各取締役に１年分の報酬として支払われた。

11．Ａは、本件報酬額決定に基づく増額後の自らの報酬額を他の取締役に明らかにしたり、取締役会に報告したりすることを一切しなかったため、令和６年５月に、甲社の取締役会に諮られる有価証券報告書の案文においてＡの報酬の年額が２億３０００万円であったことが記載されるまで、Ａが自らの報酬額だけを増額していたことは、甲社の他の取締役や監査役に気付かれなかった。

その後、自らの報酬額だけを大幅に増額したＡによる本件報酬額決定は、甲社の取締役会で強く非難された。

〔設問２〕

甲社の監査役であるＦが、令和６年６月、甲社を代表して、Ａに対し、Ａが本件報酬額決定をして増額した報酬を受領したことについての責任を追及する訴えを提起した場合に、甲社の立場において考えられる主張及びその主張の当否について、論じなさい。

下記12以下においては、上記２から11までの事実は存在しないことを前提として、〔設問３〕に答えなさい。

12．Ｇは、長年にわたって甲社の株式を保有する個人株主であり、自らが所有する多数の不動産から得られる収入によって生計を立てており、自らは営業を行っておらず、また、甲社と競合する事業を営む会社の株式又は持分は一切保有していない。Ｇは、令和６年４月時点で、甲社の総株主の議決権の約３．２％に相当する数の株式を保有している。

13. Ｇは、令和６年３月、甲社におけるＡの独断専行に不満を持つ甲社の従業員から、Ａが令和５年７月から９月にかけて自らの親族の語学留学のための費用を海外調査費用の名目で甲社に負担させていた旨の情報を得た。そこで、Ｇは、同年７月から９月までの期間に甲社が海外調査費用として支出した金銭の使途を調査し、その調査結果次第ではＡの責任を問う株主代表訴訟を提起することも視野に入れた上で、甲社に対し、当該調査を目的とすることを明示して会計帳簿及びこれに関する資料の閲覧又は謄写の請求（以下「本件請求」という。）をした。甲社は、Ｇの意図を察知したＡの指示により本件請求に応じなかったため、Ｇは、令和６年４月、本件請求に係る訴えを提起した。

14. 甲社の取締役会は、令和６年５月、経営状態の悪化により事業継続のための緊急の資金が必要であることを理由に、甲社と長年付き合いのある丙株式会社（以下「丙社」という。）に対する募集株式の第三者割当て（募集株式の数は発行済株式の総数の１０％に相当する数であり、払込金額は時価である。以下「本件増資」という。）を決定した。本件増資は、その旨の公示がされた上で、同月末日までにその効力が生じた。もっとも、同月の時点では、甲社の経営状態が従来と比べて悪化していたことは事実であったものの、甲社は特に使う当てのない多額の預貯金を有していたことから、事業継続のための緊急の資金が必要であるという状態にはなかった。また、本件増資を決定した甲社の取締役会において、本件増資を速やかに実施すべきであると述べて終始議論を主導したのはＡであった。

15. 本件増資の結果、令和６年５月末日の時点で、丙社は甲社の総株主の議決権の約１４％に相当する数の株式を保有する一方で、Ｇは甲社の総株主の議決権の約２．９％に相当する数の株式を保有することとなり、丙社及びＧの甲社の株式の保有状況については、令和７年３月までに変動はなかった。なお、本件増資の効力を争う旨の訴えは、同月までに提起されていない。

〔設問３〕

令和７年３月に本件請求に係る訴えの事実審の口頭弁論が終結した。本件請求が認められるか否かについて、論じなさい。なお、社債、株式等の振替に関する法律所定の手続は、適法に行われていたものとする。また、甲社の定款には、会計帳簿及びこれに関する資料の閲覧又は謄写の請求について、別段の定めはないものとする。

１ 本問は、上場会社である取締役会設置会社において、①一見すると取締役会の決議に反するように見える代表取締役が行った設備投資について、当該会社が当該代表取締役の責任を追及する訴えを提起した場合において、当該会社の立場において考えられる主張及びその当否を検討すること（設問１）、②取締役会が株主総会から一任された各取締役の報酬の具体的な配分の決定を代表取締役に再一任する旨の決議に基づき、当該代表取締役が自己の報酬額のみを増額する旨の決定をした行為について、当該会社が当該代表取締役の責任を追及する訴えを提起した場合において、当該会社の立場において考えられる主張及びその当否を検討すること（設問２）、並びに③会計帳簿等の閲覧謄写請求（会社法第４３３条第１項）に係る訴えを提起した株主が、当該訴えに係る訴訟の係属中の募集株式の発行により、総株主の議決権の１００分の３以上という少数株主要件を欠くに至った場合において、当該訴えに係る請求が認められるか否かを検討すること（設問３）を求めるものである。いずれの設問についても、問題点を適切に分析した上で、具体的な事実関係に応じて結論を導き出すことができるかを問うものである。

２ 設問１について

⑴ 設問１は、①主要な取引先である乙社から新製品の供給を打診された甲社の代表取締役であるＡが、そのために必要となる４０００万円を要する設備投資（工業用機械βの購入及び設置）を行うに当たり、改めて甲社の取締役会で承認を得るものとされていたにもか-1 1-かわらず、緊急性があることから、事前に取締役会に諮ることなく当該設備投資を行った、

②Ａは、当該設備投資について事後承認が得られるだろうと考えていたが、実際には事後承認を得ることができず、その後乙社との供給契約を締結することもできなかったという事例において、Ａに対して当該設備投資に係る責任を追及する甲社の立場において考えられる主張及びその主張の当否の検討を求めるものである。

⑵ まず、甲社としては、工業用機械βの購入が「重要な財産の〔中略〕譲受け」 （会社法

第３６２条第４項第１号）に該当し、取締役会の決議によらずに工業用機械βを購入した行為は法令に違反するものであり、 Ａが 「その任務を怠った」（会社法第４２３条第１項）

と主張することが考えられる。この点については、重要な財産の処分に関する判例（最判平成６年１月２０日民集４８巻１号１頁）によれば、当該財産の価額、その会社の総資産に占める割合、当該財産の保有目的、処分行為の態様及び会社における従来の取扱い等の事情を総合的に考慮して判断することとなる。本問の事実関係（例えば、４０００万円という工業用機械βの価額が甲社の総資産１００億円に占める割合は０．４％にすぎないことや、甲社の内規では、５０００万円以上の取引について取締役会の承認が必要とされており、これまでも５０００万円未満の取引の承認が取締役会の議題とされたことはなかったことなど）を踏まえると、工業用機械βの購入が「重要な財産の〔中略〕譲受け」に該当すると解するのは、上記判例の判断基準を適用する限りは難しいであろう。

⑶ 次に、甲社としては、Ａの行為は善管注意義務に違反するものであり、Ａが「その任務を怠った」と主張することが考えられる。Ａは、改めて甲社の取締役会で承認を得るものとされていたにもかかわらず、取締役会に諮ることなく工業用機械βを購入しており、一見すると、令和５年１０月に開催された取締役会の決議に反する行為であるようにも見えるため、これをＡの善管注意義務違反と評価することができるかが、本問の主要な論点である（本問では、この点に問題意識を持つことなく、経営判断原則について論ずることは求められていない。）。他方で、本問では、甲社に大きな利益をもたらすことが見込まれる乙社との供給契約を締結するためには、早急に工業用機械βを購入及び設置して質の良い試作品を製作する必要があったという事情も存在する。

そのため、Ａの行為を善管注意義務違反と評価することができるかについて判断するに当たっては、代表取締役が業務執行を行うに際しては基本的には取締役会の決議に従わなければならないところ、①甲社の企業価値の維持・向上という観点からみて緊急性が高い場合には、一見すると取締役会の決議に反するように見える行為を行う余地が認められる場合があるか、また、②本問の事実関係の下で、緊急性があることを理由に事前に取締役会の承認を得なかったＡの行為は、そのような場合であると評価することができるかなどが問題となる。結論としては、Ａの責任を肯定する方向で検討することも、否定する方向で検討することも考えられるであろうが、いずれの立場であっても、本問の事実関係を丁寧に分析し、自らの結論との整合性について説得的に論ずることが求められる。

なお、Ａの行為を善管注意義務違反と評価することができるかについて判断するに当たっては、工業用機械βを購入するというＡの判断内容自体の合理性についても問題となり得るが、本問の事実関係の下では、判断内容自体の合理性を否定することは難しいであろう。

３ 設問２について

⑴ 設問２は、取締役の報酬の総額の上限額を３億円とし、①各取締役の報酬の具体的な配分の決定を取締役会に一任する旨の株主総会の決議及び②各取締役の報酬の具体的な配分の決定を代表取締役であるＡに再一任する旨の取締役会の決議に基づき、Ａが自己の報酬額のみを２億円増額する旨の決定をしたという事例において、Ａに対して当該決定をして増額した報酬を受領したことに係る責任を追及する甲社の立場において考えられる主張及-1 2-びその主張の当否の検討を求めるものである。

⑵ まず、甲社としては、①各取締役の報酬の具体的な配分の決定を取締役会に一任すること又は②これを代表取締役に再一任することは許容されないと主張することが考えられるが、株主総会では取締役の報酬の総額の上限額のみを定め、各取締役の報酬の具体的な配分の決定を取締役会に一任することは許容される（会社法第３６１条第１項に反しない）

と一般に解されており、①が許容されないと解するのは難しいであろう。まずは、その点を指摘した上で、②が許容されるかを検討することが必要となる。この点については、例えば、株主総会の決議で取締役の報酬の総額の上限額は定まっていることや、会社法施行規則第９８条の５第６号の存在などを指摘して、②が許容されるとすることが考えられる。

これに対し、取締役会による代表取締役に対する監督機能が阻害されることなどを指摘して、 ②が許容されないとすることも考えられないではないが、 甲社では、 平成２４年以降、各取締役の報酬の具体的な配分を毎年代表取締役に再一任しているため、再一任を否定する旨の主張をすることは自社の長年にわたる報酬実務を否定することになり、さらに令和５年度についてもＡ以外の取締役に対する報酬支払も不適法だとする主張となることを理解した上で、それが本問で検討が求められる「甲社の立場において考えられる主張」としてふさわしい内容かも考慮することが求められる。

⑶ 次に、甲社としては、各取締役の報酬の具体的な配分の決定を代表取締役に再一任することが許容されるとしても、自らの報酬額のみを２億円増額することを決定したＡの行為は善管注意義務に違反するものであり、Ａが「その任務を怠った」と主張することが考えられる。この点については、①そもそも代表取締役による具体的な報酬額の決定が善管注意義務違反を構成することがあり得るか、②善管注意義務違反を構成することがあり得るとしても、善管注意義務違反をどのような基準で判断するべきか（代表取締役に経営判断原則と同程度の広範な裁量を認めるべきか）、③本問の事実関係の下で、自らの報酬額のみを２億円増額することを決定したＡの行為が善管注意義務違反と評価することができるかが問題となる。

①の点については、例えば、具体的な報酬額の決定は株主総会から委任を受けた取締役会の職務であり、取締役会から再一任を受けた代表取締役の職務であることなどを指摘して、代表取締役による具体的な報酬額の決定が善管注意義務違反を構成し得ることを肯定することも考えられるであろう。これに対し、会社法は取締役の報酬額の決定については株主総会の決議という手続規制を加えるにとどまることなどを指摘して、代表取締役による具体的な報酬額の決定が善管注意義務違反を構成し得ることを否定することも考えられるであろうが、この立場を採る場合であっても、定時株主総会においてＡが報酬を増額すべき理由として株主に対してした説明と、自らの報酬のみを２億円増額するという行為の不整合について、これが善管注意義務違反（又は総会決議遵守義務違反）を構成するかについて、検討する必要がある。

②の点については、例えば、具体的な報酬額の決定には専門的・技術的判断が必要であることなどを指摘して、経営判断原則と同じ内容の判断枠組みによるべきとすることも考えられるであろう。これに対し、再一任を受けた代表取締役による自らの報酬額の決定の場面では自己の利益のために恣意的な決定をする危険があるという問題があることは否定できないことなどを指摘して、そのような判断枠組みによるべきではないとすることも十分に考えられる。いずれの立場を採用するにしても、自らが採用する判断枠組みと整合的な理由付けを適切に指摘することが求められる。

③の点については、②において自らが採用した判断枠組みに従い、本問の事実関係を丁寧に分析しつつ、自らの報酬額のみを２億円増額したＡの決定が善管注意義務違反と評価することができるかについて、説得的に論ずることが求められる。また、どのような判断-1 3-枠組みを採用するとしても、定時株主総会においてＡが報酬を増額すべき理由として株主に対してした説明と、自らの報酬のみを２億円増額するという行為の不整合（株主総会の決議で示された株主の合理的意思から逸脱した行為であるか）にも留意することが望ましい。ただし、この不整合をＡの善管注意義務違反の判断における一要素として論ずるか、別途株主総会決議遵守義務違反として論ずるかは、いずれの構成もあり得るであろう。

なお、Ａの行った報酬決定が定時株主総会においてＡが株主に対してした説明と不整合であることから、そもそも定時株主総会におけるＡの説明が虚偽のものであったと考える余地もある。この場合には、Ａが虚偽の説明をしなければ株主総会決議がされなかったという関係性が認められれば、甲社はＡの説明義務違反に基づく損害賠償請求をすることも考えられる。

４ 設問３について

⑴ 設問３は、 甲社の総株主の議決権の約３．２％に相当する数の株式を保有していたＧが、甲社に対して会計帳簿等の閲覧謄写請求（会社法第４３３条第１項）に係る訴えを提起したところ、当該訴えに係る訴訟の係属中に甲社が丙社に対して募集株式の発行をしたことにより、当該訴訟の口頭弁論終結時には、Ｇは甲社の総株主の議決権の約２．９％に相当する数の株式を保有することとなったという事例において、当該訴えに係る請求が認められるか否かの検討を求めるものである。

⑵ まず、本問の事実関係によれば、総株主の議決権の１００分の３以上という少数株主要件以外の会計帳簿等の閲覧謄写請求の要件が満たされているか検討する必要がある。本問の事実関係によれば、会社法第４３３条第２項各号が定める会計帳簿等の閲覧謄写請求の拒絶事由は見いだし難く、また、Ｇによる請求の理由は具体的に明らかにされていると評価することができるであろう。

⑶ 次に、総株主の議決権の１００分の３以上という少数株主要件について、これが訴えの提起の時点では充足されていたものの、口頭弁論終結時には充足されていなかったことがもたらす影響について検討する必要がある。

この少数株主要件は、会計帳簿等の閲覧謄写請求が認められるための要件であり、当該請求に係る訴えにおいて、事実審の口頭弁論終結時に充足されていることを要することが原則であることを指摘することが求められる。

もっとも、検査役の選任申立てに関するものではあるが、判例（最決平成１８年９月２８日民集６０巻７号２６３４頁）の判示を踏まえると、訴え提起の時点では少数株主要件が充足されていたものの、その後の募集株式の発行によりこれが充足されないこととなった場合には、会計帳簿等の閲覧謄写請求に係る訴えを妨害する目的で募集株式の発行をしたなどの特段の事情がない限り、当該請求に係る訴えは棄却されると解することができ、このことを反対からみると、上記の「特段の事情」がある場合には、訴えの係属中に少数株主要件を充足しないこととなったときであっても、例外的に当該請求が認められるという立論をすることが可能であろう。このような判断枠組み（なお、判断枠組みとしては、上記の「特段の事情」の有無のほか、信義則違反によるものなども考えられ、具体的な判断枠組みを適切に論ずることができれば、同様に評価される。）を示した上で、本問の事実関係を丁寧に分析し、例外的に請求が認められる場合に該当するかについて説得的に論ずることが求められる。

なお、上記の法律構成とは異なり、株主が自ら株式を譲渡することにより少数株主要件が充足されなくなる場合と、募集株式の発行等の会社の行為により少数株主要件が充足されなくなる場合とで区別をし、後者の場合には会計帳簿等の閲覧謄写請求が認められるとする考え方もあり得、このような考え方を採るべき理由を示した上で、このような考え方を採る場合には、本問の事実関係では、甲社の募集株式の発行により少数株主要件が充足-1 4-されなくなる場合に当たることを指摘し、請求を認容するとの結論を導くこととなるであろう。