司法試験 令和8年 行政法

〔第２問〕（配点：１００〔〔設問１〕、〔設問２〕、〔設問３〕の配点割合は、２０：３０：５０〕）

Ａは、令和８年１月６日の時点で７５歳であり、同日まで子のＢとＣ市内で同居していた。当時Ａは、判断能力には問題がないものの、両腕の機能に障害があり、要介護状態区分につき要介護３の認定を受け、Ｂの手助けの下で介護サービス契約を締結し、介護保険法に基づく居宅サービスを利用していた。Ｂは、約１０年間にわたってＡを介護していた。

令和７年１１月２０日、Ａは、意識障害の症状が出たため、Ｄ病院に緊急搬送された。Ｄ病院において、Ａに低ナトリウム血症（血液中のナトリウム濃度（血中ナトリウム値）が低下し、重症の場合には意識障害が生じ得る状態）が認められたため、ＡはそのままＤ病院に入院した。入院後、Ａの血中ナトリウム値は、点滴によって正常値に戻った。同年１２月１０日、Ｄ病院の担当医は、Ａ及びＢに対して、Ａには尿に塩分が出やすい症状があるものの、普通の食事を摂取していれば問題はなく、Ａの低ナトリウム血症は自宅での食事が原因と思われる旨説明した。その際、Ｂは、Ａの健康のために塩分控え目のものを十分食べさせていると発言した。これに対して、上記担当医は、塩分を控えすぎた食事では低ナトリウム血症が生じやすいこと、低栄養の予防が必要であることについて改めて説明した。同月１２日、ＡはＤ病院を退院して自宅に戻り、同月１５日以降、介護保険法に基づく居宅サービスが再開された。

令和７年１２月２５日、Ａを担当する介護支援専門員（ケアマネージャー）がＡの自宅を訪問し、Ａの様子を確認した。その際、Ａは、入院前と変わらず塩分が少ない食事で、時々めまいがすると話していたため、介護支援専門員は、Ｃ市高齢者緊急一時保護事業実施要綱（以下「本件要綱」という。）に基づく緊急一時保護事業の利用をＡに勧めた。同日、Ａは、介護支援専門員の手助けを得て、本件要綱に基づいて一時保護を申請したものの、Ｃ市福祉事務所長からは、同申請に対する応答がなかった【時点①】。

令和８年１月５日、Ａは、往診を担当する医師（以下「往診医」という。）による血液検査を受けた。翌日、往診医は、Ａの血液検査の結果をＢに説明し、Ａの血中ナトリウム値は昨年１１月の緊急搬送時よりは高くなっており、直ちに意識障害が生じる程度ではないものの、正常値よりも低い値となっていること、この傾向が続けば意識障害が再発するおそれがあることを指摘した。そこで、令和８年１月６日、ＢはＡをＤ病院に連れて行き、ＡはそのままＤ病院に入院した。

令和８年１月７日、Ｃ市に対して、Ａが養護者から十分な食事を与えられない虐待（ネグレクト）を受けていると思われる旨、高齢者虐待の防止、高齢者の養護者に対する支援等に関する法律（以下「高齢者虐待防止法」という。）第７条第１項の規定による通報がされた。同日、Ｃ市福祉事務所の高齢者福祉担当職員は、往診医から前記令和８年１月５日に実施したＡの血液検査の結果の報告を受けた。同担当職員は、Ａの自宅での療養が継続した場合には、血中ナトリウム値が低下して意識障害が生じ、Ａの生命に重大な危険が発生するおそれがある旨の報告書をＣ市福祉事務所長に提出した。

令和８年１月８日、Ｃ市福祉事務所長は、Ａに生命の危険が迫っているとの認識の下で、Ａが居宅において常時の介護を受けることが困難であり、自ら介護老人福祉施設等と契約することも

困難であると判断して、老人福祉法第１１条第１項第２号に基づき、ＡをＤ病院から、Ｃ市の設置する特別養護老人ホームＥ園に入所させる措置（以下「本件入所措置」という。）をした。同日、Ｂは、本件入所措置が採られたことを知った【時点②】。

令和８年１月２３日、Ｃ市は、Ｂに対して、老人福祉法第２８条第１項の規定により、本件入所措置に要する費用の一部として、月額５万１８００円を徴収することを内容とする負担金額決定の通知書を送付した。

Ａは、Ｅ園への入所後に適切な食事の提供を受け、体調が回復した。令和８年３月１０日、Ｂは、Ｃ市に対して、今後はＡに対して適切な居宅介護を実施し、血中ナトリウム値を維持するための栄養指導を受けると約束し、ＡをＥ園から退所させてほしいと求めた。翌日、Ｅ園の職員がＡの意見を聞いたところ、Ａは、帰宅すべきか迷っている旨の発言をした。Ｃ市は、同月１３日、Ｂに対して、Ａが自宅において適切な介護を受けられることが確実であるとはいえないとして、Ｂの要求を拒否した。

令和８年６月１５日、Ｂは、Ｃ市に対して、居宅介護にこだわらず、Ａが介護老人福祉施設等に入所することを希望する場合にはこれに協力するつもりであること、また、居宅介護を継続する場合でも定期的にＡに血液検査を受けさせ、血中ナトリウム値が低下した場合には直ちに入院又は入所させることを内容とする誓約書を提出し、ＡをＥ園から退所させてほしいと求めた。翌日、Ｅ園の職員がＡの意見を聞いたところ、Ａは、帰宅してもよいと考えている旨の発言をした。

しかし、その際のＡの受け答えはしっかりしたものではなく、発言の内容には一貫性に欠けるところがあった。そこで、Ｃ市は、Ａが低ナトリウム血症の状態になって以降、徐々にＡの認知面における能力低下が見られ、要介護状態が重度になっている可能性があると考え、また、Ｂ以外の者がＡと介護老人福祉施設等との契約を手助けできる状況にはなっていないことから、Ａが自ら介護老人福祉施設等と契約することが困難であるという状況は変わっていないとして、ＡをＥ園から退所させなかった。

令和８年７月６日、Ｂは、本件入所措置が採られたこと及び本件入所措置が解除されないことによって被った負担金相当額の財産的損害の賠償を求める訴訟（以下「本件訴訟」という。）を提起した【時点③】。

Ｃ市の隣の市のＦ市の法務担当職員Ｇは、Ｂが本件訴訟を提起したことを知り、Ｆ市でも同様の問題が生じる可能性があると考え、弁護士Ｈの法律事務所を訪問した。以下に示された【法律事務所の会議録】は、令和８年７月１５日に、本件についてＧ、Ｈ及び同法律事務所の若手弁護士 I が会議を行った際の記録である。これを踏まえて、弁護士 I の立場に立って、設問に答えなさい。ただし、設問１及び設問２にそれぞれ記載した追加的な事実関係は、別個独立したものである。なお、関係法令の抜粋を【資料１ 関係法令】に、本件要綱の抜粋を【資料２ Ｃ市高齢者緊急一時保護事業実施要綱（抜粋）】に掲げてあるので、適宜参照しなさい。

〔設問１〕

【時点①】以降、仮にＣ市福祉事務所長の不応答が続き、ＡがＣ市長に対して行政不服審査法に基づく不作為についての審査請求をしたとすると、この審査請求は適法か。「行政庁の不作為」

（行政不服審査法第３条）の該当性に絞って検討しなさい。

〔設問２〕

【時点②】において、Ｂが本件入所措置の取消訴訟を提起した場合、Ｂに当該取消訴訟の原告適格が認められるか、検討しなさい。

〔設問３〕

【時点②】において本件入所措置の要件が充足されていたか、及び、【時点③】において本件入所措置の解除の要件が充足されているかについて、本件訴訟において、Ｂはどのような主張をし、Ｃ市はどのように反論することが考えられるか、検討しなさい。

【法律事務所の会議録】

職 員Ｇ：Ｃ市のような高齢者虐待をめぐる事案は、本市でも増え始めています。本件訴訟は高齢者の養護者が原告で、Ｃ市を被告とする国家賠償請求訴訟ですが、他の紛争形態もあり得るところなので、詳細な検討をお願いしたいと思います。高齢者虐待は、児童虐待の場合と法制度が異なっており、どのように対応すべきか判断に迷うことがあります。児童虐待の場合には、児童福祉法の規定に基づき、入所措置とは別に一時保護を行うことができますが、高齢者虐待防止法はそのような仕組みにはなっていませんね。

弁護士Ｈ：そうですね。高齢者虐待防止法第９条第２項は、高齢者を一時的に保護するために、老人福祉法第１１条等の、いわゆる福祉の措置を講じるように求めています。老人福祉法第１１条等の福祉の措置が、行政上の不服申立てや取消訴訟の対象であることに、実務上の争いはありません。具体的には、措置解除の規定の存在に着目して、措置決定には施設でサービスを受ける地位を設定する法的効果があると考えることが一般的だと思います。また、Ａには身体障害があり、要介護認定のうち最も軽度の要介護１から最も重度の要介護５までの中で要介護３の状態なので、老人福祉法第１１条第１項第２号の「身体上又は精神上著しい障害があるために常時の介護を必要とし」という要件を満たしていると考えられます。

弁護士Ｉ：Ａは、令和７年１２月２５日の時点（【時点①】）で、本件要綱に基づく緊急一時保護を申請しているようです。この事業は、高齢者虐待があった場合に、一時的に高齢者と家族を分離し、高齢者を特別養護老人ホーム等で保護するもので、多くの市町村では要綱を制定して、一時的に特別養護老人ホーム等に入所できる枠を確保しています。ただ、要綱は法令の委任に基づくものではなく、法的にいえば緊急一時保護も老人福祉法第１１条に基づく入所措置の一つです。

職 員Ｇ：そうすると、Ａが申請を行ったとして、これにＣ市側が応答しなかったとしたら、不作為についての審査請求、さらには不作為の違法確認訴訟や申請型の義務付け訴訟をＡが提起することはできないことになるのでしょうか。

弁護士Ｈ：入所措置の老人福祉法上の根拠規定である同法第１１条が、申請の仕組みを設定していると解釈できるのかが問題となります。要綱の法的性格と、本件要綱にいう「申請」が法令に基づく申請といえるかに注意して、検討してみてください。

弁護士Ｉ：分かりました。

職 員Ｇ：ところで、Ｂは本件入所措置が採られた令和８年１月８日（【時点②】）にこれを知ったようですけれども、審査請求も取消訴訟の提起もしていません。Ｂは本件入所措置の取消訴訟を提起することはできないのでしょうか。

弁護士 I：Ｂは本件入所措置の相手方ではないので、その取消訴訟における原告適格を認めることができるかは、慎重に検討する必要があると思います。この事例では、原告適格を認めるのは、容易ではないと思われます。

弁護士Ｈ：そうですね。児童の親権を行う保護者による児童虐待の場合、児童福祉法は、原則として、児童の親権を行う保護者の意に反して同法第２７条第１項第３号の措置を採ることができないとしており、同法第２８条第１項に該当するときであっても、当該措置を採るた

めには家庭裁判所の承認を得ることを必要としています。それに対して、高齢者の場合には、その子である養護者に、児童の場合の親権に相当するような、親の監護権があるわけではありません。したがって、高齢者の養護者であるＢが本件入所措置の法的効果による権利の制限を受けると考えるのは難しいでしょうね。また、高齢者虐待防止法第１４条には、養護者に対する支援の規定があるとはいえ、これだけで本件入所措置の取消訴訟に関する養護者の原告適格を認めることは難しいのではないでしょうか。この点については、児童虐待の場合との比較も含めて I 弁護士に検討してもらいましょう。

弁護士Ｉ：分かりました。

職 員Ｇ：そういう事情もあって、令和８年７月６日の時点（【時点③】）で、Ｂは、本件入所措置を前提とした負担金額決定に基づいて支払った負担金相当額の財産的損害の賠償を求める本件訴訟を提起したのでしょうね。Ｂは、そもそも本件入所措置の時点（【時点②】）

において、措置の要件が満たされていなかったと考えているようです。措置の要件としては、「居宅においてこれを受けることが困難なもの」という要件（困難性要件）のほか、「やむを得ない事由により介護保険法に規定する地域密着型介護老人福祉施設又は介護老人福祉施設に入所することが著しく困難であると認めるとき」という要件（補充性要件）

が問題になるのではないかと思います。

弁護士Ｈ：前者の困難性要件については、少なくとも居宅において高齢者虐待がある場合には、この要件が満たされるといえます。後者の補充性要件については、実務においては、自ら介護老人福祉施設等と入所契約を締結することが困難である場合等を指すと考えられています。高齢者虐待の事例では、こちらの要件も同時に満たされると判断される場合もあるでしょう。ただし、高齢者虐待の事実やそのおそれがなかったとすると、この要件が満たされない可能性もあります。

職 員Ｇ：Ｂは、本件訴訟において、本件入所措置を解除しなかったことが違法であるという主張もしています。本件入所措置を解除すべきかについてはどのように判断されるのでしょうか。

弁護士Ｈ：本件入所措置の時点（【時点②】）において、困難性要件及び補充性要件が満たされていたとしても、その後の事情の変化により、これらの要件の一つが満たされなくなったときには、本件入所措置を解除すべきかが問題になります。老人福祉法第１２条は、措置の解除について規定していますけれども、これは解除の手続を定めたものにすぎません。入所措置と措置解除のそれぞれの要件を特定し、本件入所措置時点の事実関係と現在までの事実の変化を整理した上で、その法的評価を検討する必要がありますね。

弁護士Ｉ：分かりました。検討してみます。

職 員Ｇ：ありがとうございました。I 弁護士、どうぞよろしくお願いします。

【資料１ 関係法令】

○ 老人福祉法（昭和３８年法律第１３３号）（抜粋）

（目的）

第１条 この法律は、老人の福祉に関する原理を明らかにするとともに、老人に対し、その心身の健康の保持及び生活の安定のために必要な措置を講じ、もつて老人の福祉を図ることを目的とする。

（福祉の措置の実施者）

第５条の４ ６５歳以上の者（６５歳未満の者であつて特に必要があると認められるものを含む。

以下同じ。）又はその者を現に養護する者（以下「養護者」という。）に対する第１０条の４及び第１１条の規定による福祉の措置は、その６５歳以上の者が居住地を有するときは、その居住地の市町村が、居住地を有しないか、又はその居住地が明らかでないときは、その現在地の市町村が行うものとする。（以下略）

２ 市町村は、この法律の施行に関し、次に掲げる業務を行わなければならない。

一 老人の福祉に関し、必要な実情の把握に努めること。

二 老人の福祉に関し、必要な情報の提供を行い、並びに相談に応じ、必要な調査及び指導を行い、並びにこれらに付随する業務を行うこと。

（市町村の福祉事務所）

第５条の５ 市町村の設置する福祉事務所（社会福祉法（昭和２６年法律第４５号）に定める福祉に関する事務所をいう。以下同じ。）は、この法律の施行に関し、主として前条第２項各号に掲げる業務を行うものとする。

（居宅における介護等）

第１０条の４ 市町村は、必要に応じて、次の措置を採ることができる。

一～六 （略）

２ （略）

（老人ホームへの入所等）

第１１条 市町村は、必要に応じて、次の措置を採らなければならない。

一 （略）

二 ６５歳以上の者であつて、身体上又は精神上著しい障害があるために常時の介護を必要とし、かつ、居宅においてこれを受けることが困難なものが、やむを得ない事由により介護保険法に規定する地域密着型介護老人福祉施設又は介護老人福祉施設に入所することが著しく困難であると認めるときは、その者を当該市町村の設置する特別養護老人ホームに入所させ、又は当該市町村以外の者の設置する特別養護老人ホームに入所を委託すること。

三 （略）

２ （略）

（措置の解除に係る説明等）

第１２条 市町村長は、第１０条の４又は前条第１項の措置を解除しようとするときは、あらかじめ、当該措置に係る者に対し、当該措置の解除の理由について説明するとともに、その意見を聴かなければならない。ただし、当該措置に係る者から当該措置の解除の申出があつた場合その他

厚生労働省令で定める場合においては、この限りでない。

（行政手続法の適用除外）

第１２条の２ 第１０条の４又は第１１条第１項の措置を解除する処分については、行政手続法

（平成５年法律第８８号）第３章（第１２条及び第１４条を除く。）の規定は、適用しない。

（特別養護老人ホーム）

第２０条の５ 特別養護老人ホームは、第１１条第１項第２号の措置に係る者又は介護保険法の規定による地域密着型介護老人福祉施設入所者生活介護に係る地域密着型介護サービス費若しくは介護福祉施設サービスに係る施設介護サービス費の支給に係る者その他の政令で定める者を入所させ、養護することを目的とする施設とする。

（費用の徴収）

第２８条 第１０条の４第１項及び第１１条の規定による措置に要する費用については、これを支弁した市町村の長は、当該措置に係る者又はその扶養義務者（民法（明治２９年法律第８９号）

に定める扶養義務者をいう。以下同じ。）から、その負担能力に応じて、当該措置に要する費用の全部又は一部を徴収することができる。

２ （略）

○ 高齢者虐待の防止、高齢者の養護者に対する支援等に関する法律（平成１７年法律第１２４号）

（抜粋）

（目的）

第１条 この法律は、高齢者に対する虐待が深刻な状況にあり、高齢者の尊厳の保持にとって高齢者に対する虐待を防止することが極めて重要であること等にかんがみ、高齢者虐待の防止等に関する国等の責務、高齢者虐待を受けた高齢者に対する保護のための措置、養護者の負担の軽減を図ること等の養護者に対する養護者による高齢者虐待の防止に資する支援（以下「養護者に対する支援」という。）のための措置等を定めることにより、高齢者虐待の防止、養護者に対する支援等に関する施策を促進し、もって高齢者の権利利益の擁護に資することを目的とする。

（定義等）

第２条 この法律において「高齢者」とは、６５歳以上の者をいう。

２ この法律において「養護者」とは、高齢者を現に養護する者であって養介護施設従事者等（中略）以外のものをいう。

３ この法律において「高齢者虐待」とは、養護者による高齢者虐待及び養介護施設従事者等による高齢者虐待をいう。

４ この法律において「養護者による高齢者虐待」とは、次のいずれかに該当する行為をいう。

一 養護者がその養護する高齢者について行う次に掲げる行為

イ 高齢者の身体に外傷が生じ、又は生じるおそれのある暴行を加えること。

ロ 高齢者を衰弱させるような著しい減食又は長時間の放置、養護者以外の同居人によるイ、ハ又はニに掲げる行為と同様の行為の放置等養護を著しく怠ること。

ハ 高齢者に対する著しい暴言又は著しく拒絶的な対応その他の高齢者に著しい心理的外傷を与える言動を行うこと。

ニ （略）

二 （略）

５、６ （略）

（相談、指導及び助言）

第６条 市町村は、養護者による高齢者虐待の防止及び養護者による高齢者虐待を受けた高齢者の保護のため、高齢者及び養護者に対して、相談、指導及び助言を行うものとする。

（養護者による高齢者虐待に係る通報等）

第７条 養護者による高齢者虐待を受けたと思われる高齢者を発見した者は、当該高齢者の生命又は身体に重大な危険が生じている場合は、速やかに、これを市町村に通報しなければならない。

２、３ （略）

（通報等を受けた場合の措置）

第９条 （略）

２ 市町村又は市町村長は、第７条第１項若しくは第２項の規定による通報又は前項に規定する届出があった場合には、当該通報又は届出に係る高齢者に対する養護者による高齢者虐待の防止及び当該高齢者の保護が図られるよう、養護者による高齢者虐待により生命又は身体に重大な危険が生じているおそれがあると認められる高齢者を一時的に保護するため迅速に老人福祉法第２０条の３に規定する老人短期入所施設等に入所させる等、適切に、同法第１０条の４第１項若しくは第１１条第１項の規定による措置を講じ、又は、適切に、同法第３２条の規定により審判の請求をするものとする。

（居室の確保）

第１０条 市町村は、養護者による高齢者虐待を受けた高齢者について老人福祉法第１０条の４第１項第３号又は第１１条第１項第１号若しくは第２号の規定による措置を採るために必要な居室を確保するための措置を講ずるものとする。

（養護者の支援）

第１４条 市町村は、第６条に規定するもののほか、養護者の負担の軽減のため、養護者に対する相談、指導及び助言その他必要な措置を講ずるものとする。

２ 市町村は、前項の措置として、養護者の心身の状態に照らしその養護の負担の軽減を図るため緊急の必要があると認める場合に高齢者が短期間養護を受けるために必要となる居室を確保するための措置を講ずるものとする。

○ 児童福祉法（昭和２２年法律第１６４号）（抜粋）

第２６条 児童相談所長は、第２５条第１項の規定による通告を受けた児童、第２５条の７第１項

第１号若しくは第２項第１号、前条第１号又は少年法（昭和２３年法律第１６８号）第６条の６

第１項若しくは第１８条第１項の規定による送致を受けた児童及び相談に応じた児童、その保護者又は妊産婦について、必要があると認めたときは、次の各号のいずれかの措置を採らなければならない。

一 次条の措置を要すると認める者は、これを都道府県知事に報告すること。

二～八 （略）

２ （略）

第２７条 都道府県は、前条第１項第１号の規定による報告又は少年法第１８条第２項の規定による送致のあつた児童につき、次の各号のいずれかの措置を採らなければならない。

一、二 （略）

三 児童を小規模住居型児童養育事業を行う者若しくは里親に委託し、又は乳児院、児童養護施設、障害児入所施設、児童心理治療施設若しくは児童自立支援施設に入所させること。

四 （略）

２、３ （略）

４ 第１項第３号又は第２項の措置は、児童に親権を行う者（中略）又は未成年後見人があるときは、（中略）その親権を行う者又は未成年後見人の意に反して、これを採ることができない。

５、６ （略）

第２８条 保護者が、その児童を虐待し、著しくその監護を怠り、その他保護者に監護させることが著しく当該児童の福祉を害する場合において、第２７条第１項第３号の措置を採ることが児童の親権を行う者又は未成年後見人の意に反するときは、都道府県は、次の各号の措置を採ることができる。

一 保護者が親権を行う者又は未成年後見人であるときは、家庭裁判所の承認を得て、第２７条第１項第３号の措置を採ること。

二 （略）

２～８ （略）

【資料２ Ｃ市高齢者緊急一時保護事業実施要綱（抜粋）】

（目的）

第１条 この要綱は、高齢者を介護している家族の疾病、事故等特別な事情により、在宅で日常生活を送ることが困難となった高齢者又は家族等からの虐待により保護を要する高齢者を特別養護老人ホーム等で緊急的に一時保護することにより、高齢者及びその家族の福祉の向上を図ることを目的とする。

（保護の申請）

第８条 対象者又は対象者の家族等（以下「申請者」という。）が保護を申請する場合は、高齢者緊急一時保護事業申請書（以下「申請書」という。）に次の書類を添付し、市長に提出するものとする。

⑴ 高齢者緊急一時保護事由書

⑵～⑻ （略）

（保護の要否等）

第９条 市長は、保護の申請があったときは、その内容について審査し、保護する必要があると認めた場合は、施設の長と受入れの協議を行った上で保護の決定を行い、高齢者緊急一時保護決定通知書により申請者に通知するものとする。

（緊急時の取扱い）

第１０条 市長は、この事業の利用について緊急を要すると認めるときは、第８条の規定による申

請手続を省略して、この事業の実施をすることができる。（以下略）